A. Giriş 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’na (“Kanun”) 19.01.2022 tarihinde eklenen geçici 5. madde ile belirli mal ve hizmet alımları ile yapım işlerinde yüklenicilerin talebi doğrultusunda ek fiyat farkı verilebilmesi olanağı
tanınmıştır.[1] Bu maddenin uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar konusunda ise Cumhurbaşkanı yetkili kılınmıştır. Nitekim bahse konu Geçici 5. madde uyarınca fiyat farkı uygulamasına ilişkin usul ve esaslar (“Esaslar”) 24 Şubat 2022 tarihinde Resmî Gazete’de yayımlanan 5203 sayılı ve 23.02.2022
tarihli Cumhurbaşkanı Kararı ile yürürlüğe konulmuştur. Getirilen düzenleme ile bilhassa ek fiyat farkı verilebilecek alım türleri, ürün ve girdileri ile ek fiyat farkı hesaplamalarının ne şekilde gerçekleşeceği belirlenmiştir.[2] Bununla birlikte esasların uygulanmasında ortaya
çıkabilecek tereddütlerin giderilmesi için Kamu İhale Kurumu yetkilendirilmiştir.[3] Bu itibarla, ek fiyat farkı verilebilecek haller 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu hükümlerine göre B. Ek Fiyat Farkı Verilmesine İlişkin Öngörülen Değişiklikler Kamu ihale sözleşmeleri üzerinde, mevcut ekonomik koşullarda artarak devam eden fiyat artışlarının, ticari yaşamda kişileri derinden sarsıcı etkilerini doğrusal yönde devam ettirmesi ve mezkûr geçici maddenin de kapsamı itibariyle ihtiyaca cevap vermemesi olgusu karşısında kanun teklifi ile ek fiyat farkı uygulamasının devam ettirilmesi öngörülmüştür. Bu çerçevede edimin ifasını kolaylaştırıcı nitelikte orantılı hesaplama usulü yanında yapılan ihalelerin gerçekleştirilme zamanı yönünden genişletici düzenlemeler ile ek fiyat farkı uygulamasının kapsamı genişletilmeye çalışılmıştır. Bu noktada, kanuna eklenmesi gündeme gelen düzenlemenin kapsamına değinmekte fayda vardır. Öncelikle tekrarlamak gerekir ki, ek fiyat farkı verilebilmesi olanağı yapım işleri, hizmet ve mal alımı ihalelerinden 01.04.2022 tarihinden önce herhangi bir ihale usulü tatbik edilerek ihale edilerek Türk lirası cinsi üzerinden kararlaştırılmış bedel içeren ve kanunun yürürlüğe girdiği tarih itibariyle de halen devam etmekte olan sözleşmeler için getirilmiştir. Diğer yandan, 01.01.2022 tarihi itibariyle yerine getirilecek kısımlar yönünden, bu sözleşmelerde ihale dokümanında ek fiyat farkı hesaplaması usulü gösterilmiş olması halinde dahi ek fiyat farkının, yüklenici lehine belirli oranlar üzerinden artırılması imkân kabilindedir. Doğal olarak sözleşmede bu yönde bir hüküm bulunmadığı takdirde doğrudan fiyat farkına ilişkin yasal düzenlemelerin uygulanması yoluna gidilebilecektir. İdarenin, yüklenicilerin kendisine yönelteceği bu talepler konusunda ise herhangi bir takdir yetkisinin olmadığını ve bağlı yetkili olduğunu da vurgulamak gerekir. Öngörülen yöntem ile, 01.01.2022 ile 31.12.2022 tarihleri arasında gerçekleştirilecek bölümler için; ihale dokümanında fiyat farkı hesaplamasına ilişkin hüküm bulunmaması halinde dahi Yine 01.01.2022 tarihinden önce ihalesi yapılan ve bahse konu düzenlemenin yürürlüğe girdiği aşamada da halen hüküm ifade eden mal ve hizmet alımları ile yapım işlerinde üstlenilen edimlerin gerçekleşme oranının bu tarih itibariyle %15’i aşmamış olması durumunda sözleşmenin feshedilmesi olanağı getirilmiştir. Esasen özel hukuk sözleşmesi olarak nitelendirilen kamu ihale sözleşmelerinde, bu tip güç koşullar altında bulunan yüklenicilerin fesih başvurusu ile sözleşmeyi tasfiye ettirebilmeleri ve fakat fesihten doğan yaptırımların kendilerine hiçbir surette uygulanmaması ve yine teminatın da iade edilmesi gibi menfaatler dengesine uygun olumlu yönde düzenlemeler getirilmek istenilmiştir. Bu durumda da idare, yalnızca fesih tarihine kadar ifa edilmiş kısma ilişkin hak talebinde bulunabilecek, geri kalan kısım üzerinde herhangi bir hak talebinde bulunması söz konusu olmayacaktır. C. Yapım İşlerinde İdare Tarafından Süre Verilmesi Şartları Süre verilmesinde öngörülen şartlar; yapım işlerine ilişkin yine Türk lirası cinsinden yapılmış bir sözleşmenin söz konusu olması, üstlenilen işin 01.04.2022 tarihinden önce ihale edilmiş olmakla birlikte buna ilişkin sözleşmenin düzenlemenin yürürlüğe girdiği aşamada halen hüküm ve sonuçlarını devam ettiriyor olması ve geçici kabulün de henüz yapılmamış olmasıdır. Bu şartlar altındaki sözleşmelerde, 01.01.2022 ile 31.01.2022 tarihi aralığındaki iş programına uygun surette gerçekleştirilmeyen borca aykırılıklar yönünden edimin ifasını geciktirici mahiyette süre uzatım kararı verilebilecektir. D. Sonuç Ülkemizde ve dünyada hammadde temininde ve tedarik zincirlerinde yaşanan aksaklıklar ile girdi fiyatlarındaki beklenmeyen artışlar nedeniyle Ayrıca bu kapsamdaki sözleşmeler, yüklenicinin başvurusu ve idarenin onayı ile devredilebilir. Devredilen sözleşmelerde devir alacaklarda ilk ihaledeki şartlar, devir tarihi itibarıyla aranacak olup devirden kaynaklanan kısıtlama ve yaptırımlar uygulanmayacaktır. Yüklenimi ortak girişim tarafından yürütülen sözleşmelerde ortaklar arasında devir veya hisse devirlerinde ilk ihaledeki yeterlik şartları aranmaz. Sözleşmeyi devreden yüklenicinin teminatı iade edilir. Bu kapsamda devredilecek sözleşmelerden damga vergisi alınmayacaktır. Saygılarımızla, [1] Bkz. RG 22.02.2022, sa. 31727. 4734 sayılı kamu ihale kanunu nedir?Madde 1- Bu Kanunun amacı, kamu hukukuna tâbi olan veya kamunun denetimi altında bulunan veyahut kamu kaynağı kullanan kamu kurum ve kuruluşlarının yapacakları ihalelerde uygulanacak esas ve usulleri belirlemektir.
4735 sayılı kamu ihale sözleşmeleri kimler tarafından imzalanır?4734 sayılı Kanunun 46 ncı maddesine göre, sözleşme idarece hazırlanır ve ihale yetkilisi ile yüklenici tarafından imzalanır.
4735 KISK nedir?Sözleşmenin uygulanması sürecinde 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu'nun 25'inci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilir.
Kamu ihale sözleşmesi ne demek?“Kamu İhale Sözleşmesi”; tarafları, İDARE ve ihale uhdesinde kalan İSTEKLİ olmak üzere, kanunda yazılı usul ve şartlarla mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin istekliler arasından seçilecek birisi üzerine bırakıldığını gösteren ve ihale yetkilisinin onayını müteakip sözleşmenin imzalanması ile tamamlanan ...
|